Типичные случаи недобросовестного поведения:
голосование против одобрения сделки, если независимая экспертиза признала ее выгодной для компании (либо срыв голосования);
одобрение сделки, проводимой без открытого конкурса (в случаях, когда такой конкурс обязателен по нормам законодательства или внутренним документам компании);
использование в своих интересах (интересах аффилированных лиц) преимуществ компании в ущерб ее интересам;
действия, направленные на усиление позиций конкурентов компании;
растрата средств компании;
нарушение законодательства и, как следствие, привлечение общества к судебной ответственности;
преднамеренное банкротство по вине членов совета директоров;
недостоверность опубликованной отчетности;
разглашение конфиденциальной информации.
Сегодня отечественная практика такова, что критерии добросовестности членов совета директоров находятся на усмотрении суда;
основания и объем ответственности.
Проекта изменений в Закон об акционерных обществах, содержащего поправки к положениям об ответственности членов совета директоров, пока нет. Однако открытые обсуждения позволяют проследить следующие тенденции, которые могут быть отражены в законодательстве в ближайшее время.
Порядок избрания совета директоров
Для повышения ответственности членов СД за стратегические решения компании неоднократно предлагалось продлить срок, на который они избираются, и ввести механизм ротации, при котором состав СД обновлялся бы каждые два-три года, а не в течение одного. Этот метод часто рекомендуют как хороший инструмент борьбы с рейдерством. Можно также закрепить место в совете директоров за акционером с определенным пакетом акций, а не за избранным лицом (такой путь предпочла Украина). В подобной ситуации только директора от группы миноритариев смогут считаться персонально ответственными и независимыми.
Сделка с заинтересованностью возникает тогда, когда в ней на стороне контрагента участвуют лица, признаваемые ст. 81 Федерального закона от 26.12.95 № 208-ФЗ «Об акционерных обществах» заинтересованными по отношению к акционерному обществу. Это члены совета директоров, лица, занимающие должности в иных органах управления акционерным обществом, акционеры, владеющие совместно со своими аффилированными лицами 20% и более голосующих акций АО.
Форензик - независимое экономическое расследование деятельности компании. Может инициироваться акционерами, инвесторами, кредиторами, членами совета директоров и топ-менеджерами компании и использоваться в качестве экспертного заключения в суде.
Защитить членов СД от обвинений, связанных с устранением от контроля за текущей деятельностью, может форензик - независимое экономическое расследование в отношении менеджеров компании, инициированное акционерами или членами совета директоров. В России форензик осуществляют аудиторы «Большой четверки». Он может стать хорошей альтернативой либо дополнением отчетам внутренней службы безопасности.
Страхование ответственности
Пока страхование ответственности директоров осуществляют только крупные компании и зачастую только перед публичным размещением ценных бумаг. Первая в России лицензия на страхование ответственности директоров была выдана уже 10 лет назад, но пока этот продукт на рынке продвигается не активно. В западных странах полисы страхования индивидуальной ответственности весьма распространены, стоят дешевле российских и обеспечивают более надежную защиту.
Преимущества такого страхования, казалось бы, очевидны: это прогнозируемость расходов на юридическую защиту и минимизация негативных финансовых последствий. Но пока не более 45 российских компаний приобрели полисы D&O. Скорее всего, большинство членов СД российских компаний пока не могут «пробить» себе такие полисы. Руководителям компаний, которые не страхуют независимых директоров корпоративно, следует понимать, что вознаграждение за эту работу должно покрывать расходы на приобретение полисов D&O.
