Персональная защита
Несмотря на то что иск о привлечении к ответственности членов совета директоров предъявляется ко всему составу совета, при рассмотрении дела в суде требуется установить виновные действия каждого ответчика. На этом постулате может основываться личный подход члена совета директоров к выполнению своих обязанностей. При этом для защиты от ответственности в его распоряжении может быть несколько инструментов:
Служба советников, независимых от менеджмента и акционеров компании
Принятие решений с учетом заключений службы советников исключает возможность предъявления претензий по игнорированию факторов, важных для принятия решения. Если такие факторы не учел или не заметил эксперт, обвинять члена совета директоров, не являющегося специалистом в данной области, будет не в чем.
Так, в рамках одного иска к членам совета директоров, рассматриваемого в России, обсуждался вопрос о правильности определения дивидендов, выплачиваемых по акциям. При рассмотрении такого дела ответчикам весьма полезно было бы иметь предварительное экспертное заключение, содержащее прогноз оптимального размера дивидендов с учетом необходимости дальнейшего развития компании.
На Западе вал исков был связан с недостоверными заявлениями и данными, раскрытыми в официальной отчетности компании. Пока в России не принят закон, аналогичный американскому SOX, подготовка отчета силами привлеченных специалистов на основании официального договора с определением ответственности исполнителя за содержание также может служить инструментом защиты для совета директоров.
Следуя этой логике, оценку инвестиций и сделок должны проводить профессиональные финансисты и оценщики. А учитывая запутанность российского законодательства, нелишне будет по некоторым вопросам иметь заключения ученых-юристов, разъясняющих противоречивые или неоднозначные нормы.
Если совет директоров основывает свое решение на таком независимом заключении, а в дальнейшем решение становится предметом судебного спора, то подготовившая по поручению совета директоров заключение экспертная организация не сможет выступать в качестве эксперта в суде. В то же время чем авторитетнее эксперт, тем меньше вероятность, что эксперты, назначенные судом, станут кардинально оспаривать его заключение. Сообщество экспертов весьма узкое, и его члены обычно избегают прямых обвинений своих коллег в ошибочности выводов. Кстати, в показателях, значимых для присвоения Национального рейтинга корпоративного управления «РИД – Эксперт РА», присутствует наличие практики привлечения членами совета директоров внешних консультантов за счет средств акционерного общества по отдельным вопросам компетенции совета директоров. А в пояснении сказано, что такая практика позволяет повысить качество принимаемых советом директоров решений.
В том случае, если финансирование службы советников будет осуществлять компания, необходимо тщательно продумать налоговые последствия. С одной стороны, в предмете договора на оказание консультационных услуг должно указываться исследование вопросов, вынесенных на повестку дня заседания совета директоров. С другой стороны, консультирование должно осуществляться в интересах компании. Помимо этого, необходимо строго формализовать результаты работы советников: официально направлять запросы и получать заключения; при необходимости откладывать решение вопросов до получения официальных дополнительных пояснений и т.д.
Служба советников, независимых от менеджмента и акционеров компании
Принятие решений с учетом заключений службы советников исключает возможность предъявления претензий по игнорированию факторов, важных для принятия решения. Если такие факторы не учел или не заметил эксперт, обвинять члена совета директоров, не являющегося специалистом в данной области, будет не в чем.
Так, в рамках одного иска к членам совета директоров, рассматриваемого в России, обсуждался вопрос о правильности определения дивидендов, выплачиваемых по акциям. При рассмотрении такого дела ответчикам весьма полезно было бы иметь предварительное экспертное заключение, содержащее прогноз оптимального размера дивидендов с учетом необходимости дальнейшего развития компании.
На Западе вал исков был связан с недостоверными заявлениями и данными, раскрытыми в официальной отчетности компании. Пока в России не принят закон, аналогичный американскому SOX, подготовка отчета силами привлеченных специалистов на основании официального договора с определением ответственности исполнителя за содержание также может служить инструментом защиты для совета директоров.
Следуя этой логике, оценку инвестиций и сделок должны проводить профессиональные финансисты и оценщики. А учитывая запутанность российского законодательства, нелишне будет по некоторым вопросам иметь заключения ученых-юристов, разъясняющих противоречивые или неоднозначные нормы.
Если совет директоров основывает свое решение на таком независимом заключении, а в дальнейшем решение становится предметом судебного спора, то подготовившая по поручению совета директоров заключение экспертная организация не сможет выступать в качестве эксперта в суде. В то же время чем авторитетнее эксперт, тем меньше вероятность, что эксперты, назначенные судом, станут кардинально оспаривать его заключение. Сообщество экспертов весьма узкое, и его члены обычно избегают прямых обвинений своих коллег в ошибочности выводов. Кстати, в показателях, значимых для присвоения Национального рейтинга корпоративного управления «РИД – Эксперт РА», присутствует наличие практики привлечения членами совета директоров внешних консультантов за счет средств акционерного общества по отдельным вопросам компетенции совета директоров. А в пояснении сказано, что такая практика позволяет повысить качество принимаемых советом директоров решений.
В том случае, если финансирование службы советников будет осуществлять компания, необходимо тщательно продумать налоговые последствия. С одной стороны, в предмете договора на оказание консультационных услуг должно указываться исследование вопросов, вынесенных на повестку дня заседания совета директоров. С другой стороны, консультирование должно осуществляться в интересах компании. Помимо этого, необходимо строго формализовать результаты работы советников: официально направлять запросы и получать заключения; при необходимости откладывать решение вопросов до получения официальных дополнительных пояснений и т.д.